淫秽视频|“犯意引诱”是否构成立功？
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引 言
检察官本人认为不构成立功，但量刑时可以酌情考虑。然而，作者却不以为然。
本期，我们就基于司法实务，探讨一下“犯意引诱”这个话题。
01.何为犯意引诱？
理论中的犯意引诱，顾名思义，是指行为人引诱他人产生犯罪意图，或教唆、或怂恿、或提供机会等，诱使他人犯罪。这里的行为人，包括侦查人员、特情人员（线人）、其他人员等一切实施犯意引诱行为的人。
法律规定中的犯意引诱，特指侦查机关的秘密侦查、诱惑侦查行为，多属于禁止性规定，即不得使用促使他人产生犯罪意图的方法诱使他人犯罪。主要适用于毒品犯罪、隐秘性较强的有组织犯罪。
这里主要针对的是侦查机关的侦查人员，强调的是侦查行为的合法性问题，因此审查认定比较严格，原则上是禁止使用。
司法实务中的犯意引诱，多偏离于上述法律规定，常见于毒品犯罪之外的普通犯罪，比如传播淫秽物品（牟利）、销售假冒注册商标的商品等。
其形式就是日常生活中所说的“钓鱼执法”“倒钩”。本文重点讨论的犯意引诱就是此类。
02.犯意引诱的类型？
犯意引诱基于其先天的“合法性”问题，其处理后果，一般分为不得作为认定犯罪的依据、不构成犯罪、从轻处罚等否定性评价。这也是本案中张某举报“同行”李某的行为是否构成立功出现争议的主要原因。以下就以本案为原型，讨论一下犯意引诱的类型。
单纯的犯意引诱：李某如果仅有淫秽视频自行欣赏，此前并无贩卖或传播的意愿和行为，张某为立功，告知李某可以卖给自己牟利，李某经不住“诱惑”卖给了张某（达到立案标准，下同），张某向公安机关举报。
此时，李某的行为不构成犯罪，张某的行为也不构成立功，争议不大。
外溢的犯意引诱：如果李某“尝到甜头”后，不仅卖给了张某，又卖给了其他人，那么李某卖给张某的行为不应当作为犯罪处理，卖给其他人的行为应当依法追究刑事责任。
此时，张某的行为就要一分为二地看待了。如果张某举报李某卖给自己的行为，仍然不构成立功；如果举报李某卖给其他人的行为，作者认为应当构成立功。
机会型犯意引诱：李某如果本来就贩卖牟利的想法，只是苦于没有销路，张某此时主动提出，二人一拍即合，李某卖给了张某，张某举报。
此时，李某的犯意已经形成，并非基于张某引诱，此时李某的行为可以作为犯罪处理，但是量刑时应当考虑张某提供机会的因素，参照毒品犯罪控制下交付，从轻处罚。
至于张某的行为是否构成立功，作者持谨慎态度，毕竟，如果没有张某提供的机会和条件，李某毕竟只有犯意而没有实行行为，不构成犯罪。
任意型“犯意引诱”：如果张某购买前，李某已经实施了售卖传播的行为，张某只是其中的任意一个购买者，此时，李某的行为毫无疑问构成犯罪。
至于张某的行为，无论其基于何种目的，客观上的确提供犯罪线索，则完全谈不上犯意引诱，应当认定为立功。
03.本案是否属于犯意引诱？
先来说一下为什么实务中司法人员，遇到任意型犯意引诱也会第一反应认为有争议呢？主要还是基于当事人犯罪嫌疑人或被告人的身份，司法人员认为他们基于立功的想法，以身作饵，钓鱼“执”法，或者知假买假，动机不纯。
那么纯洁的立功或者理想的立功是什么样子呢？
以本案为例，如果张某知晓他人从李某处购买淫秽视频，张某进行举报，那就没有任何争议了。
至于他人，可以是陌生人，也可以是亲人朋友，进一步讲，当然可以是本人，毕竟购买淫秽视频并不违法。
然而实务中，往往是知道他人在卖淫秽视频，但如果没有买家提供的淫秽视频作为证据，仅仅作为线索进行举报，公安机关往往没有动力去深挖调查，那么立功就几无希望。
所以，才会出现大量的像张某一样自行购买的倒钩行为。当然，如果戏演得比较足的话，张某“突然”得知亲人朋友从李某处购买了淫秽视频，然后进行举报，就更加顺理成章。
回到本案，张某称受到李某“欧美日韩”“你懂的”等描述进行售卖的启发，“自以为是”地干起了“同样”的生意；案发后，张某也不确定李某售卖的是不是淫秽视频，于是自行购买，然后向公安机关举报。
公安机关在接到张某提供的详实证据后，对李某立案侦查，后李某被追究刑事责任，最后张某的行为被认定为立功。
当然，张某购买的目的也很明确，就是为了立功。至于，到底是不是受到李某的启发，估计只有张某自己清楚了。
最后，提示一下，利用网络链接、网络通讯工具与利用U盘、硬盘等介质，传播、贩卖淫秽物品的立案标准是不同的。
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